第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度

一、合伙企業(yè)法律制度主要內(nèi)容

(一)合伙企業(yè)及其分類

(二)廣義和狹義合伙企業(yè)法

合伙企業(yè)法有廣義和狹義之分。廣義的合伙企業(yè)法是國家立法機關或者其他有權機關依法制定的、調(diào)整合伙企業(yè)合伙關系的各種法律規(guī)范的總稱。狹義的合伙企業(yè)法是由國家立法機關依法制定的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》。該法于1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過，2006年8月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議修訂。

二、普通合伙企業(yè)

普通合伙企業(yè)是由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照《合伙企業(yè)法》規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。

在特殊情況下，合伙人可以不承擔無限連帶責任。

(一)合伙企業(yè)的設立

1.合伙企業(yè)的設立條件

(1)有2個以上合伙人;

(2)有書面合伙協(xié)議;

(3)有合伙人認繳或者實際繳付的出資;

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所;

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

2.合伙企業(yè)的設立登記

(1)申請人向企業(yè)登記機關提交相關文件。

(2)企業(yè)登記機關核發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

(二)合伙企業(yè)財產(chǎn)

1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的構成

(1)合伙人的出資。

(2)以合伙企業(yè)名義取得的收益。

(3)依法取得的其他財產(chǎn)。

2.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

3.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

(2)合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。

(3)合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(三)合伙事務執(zhí)行

1.合伙事務執(zhí)行的形式

(1)全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。

(2)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務。

2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務

(1)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利。

(2)合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務。

3.合伙事務執(zhí)行的決議辦法

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙人對合伙企業(yè)有關事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。 4.合伙企業(yè)的損益分配

(1)合伙損益。

(2)合伙損益分配原則。

①合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔;無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。②合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。

5.非合伙人參與經(jīng)營管理

除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

(四)合伙企業(yè)與第三人的關系

1.合伙企業(yè)對外代表權的效力

2.合伙企業(yè)和合伙人的債務清償

(1)合伙企業(yè)的債務清償與合伙人的關系。①合伙企業(yè)財產(chǎn)優(yōu)先清償。②合伙人的元限連帶清償責任。③合伙人之間的債務分擔和追償。

(2)合伙人的債務清償與合伙企業(yè)的關系。①合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。②合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(五)入伙與退伙

1.入伙

入伙是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。

(1)入伙的條件和程序。

(2)新合伙人的權利和責任。

2.退伙

退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格。

(1)退伙的原因。

(2)退伙的效果。

(六)特殊的普通合伙企業(yè)

1.特殊的普通合伙企業(yè)的概念

特殊的普通合伙企業(yè)是以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構。

2.特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式

(1)責任承擔。

特殊的普通合伙企業(yè)的責任形式分為兩種：①有限責任與無限連帶責任相結合。②無

限連帶責任。

(2)責任追償。

3.特殊的普通合伙企業(yè)的執(zhí)業(yè)風險防范

特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。

【例】多項選擇題

◎甲、乙、丙、丁成立一有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。1年后甲轉(zhuǎn)為有限合伙人，丙轉(zhuǎn)為普通合伙人。此前，合伙企業(yè)欠銀行50萬元，該債務直至合伙企業(yè)被宣告破產(chǎn)仍未償還。下列有關對該50萬元債務清償責任的表述中，不符合合伙企業(yè)法律制度規(guī)定的有(　)。

A.甲、乙承擔無限連帶責任，丙、丁以其出資額為限承擔責任

B.乙、丙承擔無限連帶責任，甲、丁以其出資額為限承擔責任

C.甲、乙、丙承擔無限連帶責任，丁以其出資額為限承擔責任

D.乙承擔無限連帶責任，甲、丙、丁以其出資額為限承擔責任

正確答案：ABD

答案解析：根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。因此甲乙丙均要承擔無限連帶責任，有限合伙人丁承擔有限責任，選項C正確。

判斷題

◎甲、乙、丙、丁成立了一個普通合伙企業(yè)，全體合伙人約定由甲執(zhí)行合伙事務，為了約束甲的行為，大家約定合伙人平均分配利潤，甲自己承擔虧損。這一約定符合法律規(guī)定。( )

正確答案：錯

答案解析：本題考核普通合伙企業(yè)損益的分配。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。 三、有限合伙企業(yè)

(一)有限合伙企業(yè)及其法律適用

有限合伙企業(yè)是由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙組織。

凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應當適用有關特殊規(guī)定。

無特殊規(guī)定的，適用有關普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

(二)有限合伙企業(yè)設立的特殊規(guī)定

1.有限合伙企業(yè)人數(shù)

2.有限合伙企業(yè)名稱

3.有限合伙企業(yè)協(xié)議

4.有限合伙人出資形式

5.有限合伙人出資義務

6.有限合伙企業(yè)登記事項

(三)有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行的特殊規(guī)定

1.有限合伙企業(yè)事務執(zhí)行人

有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。

2.禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務

有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

3.有限合伙企業(yè)利潤分配

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4.有限合伙人權利

(1)有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易。

(2)有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務。

(四)有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

1.有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

2.有限合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前30 日通知其他合伙人。

(五)有限合伙人債務清償?shù)奶厥庖?guī)定

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償;債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(六)有限合伙企業(yè)入伙與退伙的特殊規(guī)定

1.入伙

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認

繳的出資額為限承擔責任。

2.退伙

(1)有限合伙人當然退伙。

(2)有限合伙人喪失民事行為能力的處理。

(3)有限合伙人繼承人的權利。

(4)有限合伙人退伙后的責任承擔。

(七)合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變的特殊規(guī)定

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，應當?jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。

單項選擇題

◎某有限合伙企業(yè)在經(jīng)營期間吸收甲為有限合伙人。關于甲入伙前有限合伙企業(yè)的債務，下列表述中符合合伙企業(yè)法規(guī)定的是( )。

A. 甲不承擔責任

B. 甲承擔無限連帶責任

C. 甲以其認繳的出資額為限承擔責任

D. 甲以其實繳的出資額為限承擔責任

正確答案：C

答案解析：新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。 四、合伙企業(yè)的解散和清算

(一)合伙企業(yè)的解散

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙企業(yè)應當解散的情形。

(二)合伙企業(yè)的清算

1.確定清算人

2.清算人職責

3.通知和公告?zhèn)鶛嗳?

4.財產(chǎn)清償順序

5.注銷登記

6.合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏奶幚?

五、違反合伙企業(yè)法的法律責任

(一)違法行為及其法律責任

1.合伙人違法行為應承擔的法律責任

2.合伙企業(yè)清算人違法行為應承擔的法律責任

3.行政管理機關及其人員違法行為應承擔的法律責任

(二)其他有關規(guī)定

1.違反合伙企業(yè)法的刑事責任

2.民事賠償和繳納罰款、罰金的承擔順序

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