2019年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)：代理

第一章 總論第二節(jié) 法律行為與代理

二、代理

(一)代理的概念和特征

代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。代理關(guān)系的主體包括代理人、被代理人(或稱本人)和第三人(或稱相對(duì)人)。

特征：

1.代理人必須以被代理人的名義實(shí)施法律行為。

2.代理人在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立地向第三人進(jìn)行意思表示。

3.代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。

4.依照法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者民事法律行為的性質(zhì)(如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等)，應(yīng)當(dāng)由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。

(二)代理的適用范圍

代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更和終止權(quán)利義務(wù)的法律行為。依照法律規(guī)定或按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理，如訂立遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女等;本人未親自實(shí)施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為無(wú)效。

(三)代理的種類

代理可分為委托代理、法定代理和指定代理。

1.委托代理。

委托代理是指基于被代理人的授權(quán)委托而發(fā)生的代理。委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。

2.法定代理。

法定代理是指法律根據(jù)一定的社會(huì)關(guān)系的存在而設(shè)定的代理。法定代理一般適用于被代理人是無(wú)行為能力人、限制行為能力人的情況。

3.指定代理。

指定代理是指按照人民法院或有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。

(四)代理權(quán)的行使

1.代理權(quán)行使的一般要求。

委托代理人應(yīng)按照被代理人的委托授權(quán)行使代理權(quán)，法定代理人應(yīng)依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人應(yīng)按照人民法院或指定單位的指定行使代理權(quán)。

2.濫用代理權(quán)的禁止。

(1)代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動(dòng);

(2)同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項(xiàng)民事活動(dòng);

(3)代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益。

(五)無(wú)權(quán)代理

1.無(wú)權(quán)代理的概念。

無(wú)權(quán)代理是指沒(méi)有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行的代理行為。無(wú)權(quán)代理表現(xiàn)為三種形式：

(1)沒(méi)有代理權(quán)而實(shí)施的代理;

(2)超越代理權(quán)實(shí)施的代理;

(3)代理權(quán)終止后而實(shí)施的代理。

2.無(wú)權(quán)代理的法律后果。

在無(wú)權(quán)代理的情況下，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。但是，以下情形除外：

(1)默認(rèn)

被代理人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意，即應(yīng)由被代理人承擔(dān)民事責(zé)任。

(2)緊急情況下

委托代理人為了維護(hù)被代理人的利益，在緊急情況下實(shí)施的超越代理權(quán)的民事法律行為，可以認(rèn)定有效。

(3)表見(jiàn)代理

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

(六)代理關(guān)系的終止

1.委托代理終止的情形

(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;

(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

(3)代理人喪失民事行為能力;

(4)代理人或者被代理人死亡;

(5)作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。

2.法定代理終止的情形

(1)被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力;

(2)被代理人或代理人死亡;

(3)代理人喪失民事行為能力;

(4)指定代理的人民法院或指定單位取消指定;

(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

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