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案例分析題

A公司1997年在上海證券交易所上市。截止2002年12月31日，公司股本總額為1.5億元，其中流通股為6000萬元;經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值為4.5億元。A公司最近3年無重大資產(chǎn)重組行為。2003年7月，A公司向中國證監(jiān)會提出增發(fā)新股的申請，其申請文件披露了以下信息：

(1)A公司于1999年1月曾獲準(zhǔn)配股，募集資金2億元，其投資項目完工進(jìn)度已經(jīng)達(dá)到50%。本次擬增發(fā)新股5000萬股，募集資金量為5億元。

(2)A公司董事陳某2002年8月因在任職期間拋售所持A公司股票被上海證券交易所公開譴責(zé)。2002年9月，A公司為其子公司向銀行貸款3000萬元提供了擔(dān)保。

(3)A公司第一大股東B公司1999年以來向A公司累計借款1500萬元，至今沒有歸還。B公司財務(wù)部經(jīng)理吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，A公司董事張某兼任A公司控股的C公司總經(jīng)理。

(4)A公司董事會由9名董事組成，其中獨立董事3名。本次擬增發(fā)新股議案提交董事會表決時，全體董事一致通過。在隨后召開的臨時股東大會上，增發(fā)新股議案獲得出席股東大會股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

要求：

(1)根據(jù)本題要點(l)所述內(nèi)容，A公司前次募集資金使用情況、本次增發(fā)新股募集資金量是否符合增發(fā)新股的規(guī)定?并分別說明理由。

(2)根據(jù)本題要點(2)所述內(nèi)容，A公司董事陳某任職期間拋售股票的行為和A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙?并分別說明理由。

(3)根據(jù)本題要點(3)所述內(nèi)容，B公司向A公司借款的情形是否符合增發(fā)新股的規(guī)定?吳某、張某兼職是否構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙?并分別說明理由。

(4)根據(jù)本題要點(4)所述內(nèi)容，A公司董事會的組成是否符合公司法律制度的規(guī)定?A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決是否存在問題?并分別說明理由。

(1)首先，A公司前次募集資金使用情況不符合增發(fā)新股的規(guī)定(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，前次募集資金投資項目的完工進(jìn)度不低于70%，而A公司前次募集資金投資項目完工進(jìn)度只達(dá)到50%(1分)。其次，本次增發(fā)新股募集資金量不符合增發(fā)新股的規(guī)定(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，增發(fā)新股募集的資金量不超過公司上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，而A公司本次增發(fā)新股募集資金量為5億元，超過了A公司上年度末經(jīng)審計的4.5億元的凈資產(chǎn)值(1分)。(本要點共3分)

(2)首先，陳某的行為構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的董事在最近12個月內(nèi)未受到證券交易所公開譴責(zé)是上市公司增發(fā)新股條件之一，而陳某作為A公司董事受到證券交易所公開譴責(zé)未滿12個月(1分)。其次，A公司為其子公司提供擔(dān)保的行為不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司不能為其子公司擔(dān)保的禁止性規(guī)定(1分)。(本要點共2.5分)

(3)首先，B公司向A公司借款的情形不符合增發(fā)新股的規(guī)定(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司的資金不存在被具有實際控制權(quán)的個人、法人或其他組織占用的情形是增發(fā)新股條件之一，而B公司作為A公司的第一大股東占用了A公司的資金(1分)。其次，吳某兼任A公司財務(wù)總監(jiān)構(gòu)成本次增發(fā)新股的障礙。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股條件之一是，具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)，與對其具有實際控制權(quán)的法人或者其他組織及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)在人員上分開，保證上市公司的人員獨立。吳某作為A公司的第一大股東的財務(wù)部經(jīng)理兼任A公司財務(wù)總監(jiān)，不符合上市公司人員獨立的要求(1分)。第三，張某兼任控股C公司總經(jīng)理，不構(gòu)成增發(fā)新股的障礙。因為法律沒有上市公司董事不能兼任其控股公司經(jīng)理的禁止性規(guī)定(1分)。(本要點共3.5分)

(4)首先，A公司董事會的組成符合公司法律制度的規(guī)定(0.5分)。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司的董事會應(yīng)由5至19名董事組成(0.5分)，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3的獨立董事(0.5分)。其次，A公司股東大會對增發(fā)新股議案的表決存在問題(0.5分)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20%的，其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(1分)。[或：A公司增發(fā)新股5000萬股，已超過公司股份總數(shù)的20%，通過增發(fā)新股議案時，沒有履行獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的程序(1分)。] (本要點共3分)

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（責(zé)任編輯：xll）

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