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本文主要介紹2012年注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟法》第二章 企業(yè)與公司法律制度的知識點精講輔導(dǎo)，希望對您的復(fù)習(xí)有所幫助!!

第八節(jié)　外商投資企業(yè)法

一、外商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)法

（一）外商投資企業(yè)

外商投資企業(yè)是指外國投資者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)以直接投資方式與中國投資者共同投資或單獨出資設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。

1.從投資主體看，外商投資企業(yè)是外國投資者參與或獨立設(shè)立的企業(yè)。外商投資企業(yè)主要包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。（含港澳臺地區(qū)的）

2.從設(shè)立地點看，外商投資企業(yè)是依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，包括外國公司在我國設(shè)立的子公司，不包括外國公司和其他經(jīng)濟組織在我國境內(nèi)的分支機構(gòu)。

3.從投資方式看，外商投資企業(yè)是外國人以直接投資方式設(shè)立的。間接投資是借用國外各種貸款，如外國政府、國際金融組織的貸款和一般商業(yè)貸款等，或以發(fā)行債券從事投資活動，外商并不參與使用貸款的生產(chǎn)或經(jīng)營環(huán)節(jié)。

（二）外商投資企業(yè)法

（三）關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

并購方式

1.外資占25%以上的前提下

（1）通過"購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)"達成的并購--并購期限（3,6/60%+1）P87第4點

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向"轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東"支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（2）通過"認購境內(nèi)公司增資"達成的并購--不低于20%（同公司法）P87第三段

外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（3）"先設(shè)立外商投資企業(yè)，后購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)"達成的并購

①設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）P87頁倒數(shù)第二段

②其余部分的出資（超過資產(chǎn)等額部分的出資），合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。（超過資產(chǎn)等額部分的出資，適用新設(shè)期限）P93第二段

（4）"先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，后設(shè)立外商投資企業(yè)并運營該資產(chǎn)"達成的并購（P87頁倒數(shù)第二段）

①外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。（購買價款的支付，適用并購期限）

②外國投資者購入資產(chǎn)后設(shè)立外商投資企業(yè)是新設(shè)外商投資企業(yè)的，外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。（設(shè)立出資適用新設(shè)期限）

2.外資小于25%的前提下（p87頁最后一行）

（1）以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；

（2）以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的程序

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定經(jīng)中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門（以下稱"省級審批機關(guān)"）批準(zhǔn)，向中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局，辦理變更登記或設(shè)立登記。如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

（1）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

（2）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

結(jié)論：A企業(yè)還是A企業(yè)，只是賣掉了一些東西而已，債權(quán)、債務(wù)還得接著承擔(dān)。

出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。

并購對價的支付手段

外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機關(guān)核準(zhǔn)。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段（指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為）的，按照《規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定來辦理。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)評估和注冊資本

（1）并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。

（2）注冊資本

外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額（記憶）

【注意】投資總額由注冊資本與負債構(gòu)成。

用注冊資本決定投資總額的基本規(guī)定（對應(yīng)p92頁）--決定投資總額上限

（1）注冊資本在210萬元美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

（2）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

（3）注冊資本在500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

（4）注冊資本在1 200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

反壟斷審查（選擇題）

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)法

中外合資經(jīng)營企業(yè)是指中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織與外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個人根據(jù)中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營，按投資比例分享利潤、分擔(dān)風(fēng)險及虧損的企業(yè)。

（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立條件

申請設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立與登記程序

1.必須經(jīng)政府主管部門審查批準(zhǔn)。批準(zhǔn)后，由政府主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。

2.申請者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書之日起1個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)辦理登記手續(xù)。

（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式、注冊資本及出資

1.組織形式：有限責(zé)任公司

2.注冊資本和投資總額

（1）投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

（2）投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

（3）投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

（4）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊資本不得低于1 200萬美元。

3.出資方式和出資期限

（1）出資方式

中外合營者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機器設(shè)備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價出資。

（2）未按期出資

①雙方違約

投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

②一方違約

A.守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個月內(nèi)繳付或者繳清出資；逾期仍未繳付或未繳清的，視同違約方放棄在合同中的一切權(quán)利，自動退出外商投資企業(yè)。

B.守約方應(yīng)當(dāng)在逾期后1個月內(nèi)，向原審批機關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找外國投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)

C.守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。

（3）同步問題及決策權(quán)

①合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報原審批機關(guān)批準(zhǔn)，并按"實際"繳付的出資額比例分配收益。

②對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額（最后一筆出資到位）之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。

（四）中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

組織機構(gòu)包括董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)。

1.董事會

（1）性質(zhì)：最高權(quán)力機構(gòu)。

【鏈接】在有限責(zé)任公司和股份有限公司中董事會是執(zhí)行機構(gòu)。

（2）人數(shù)：不得少于3人

【鏈接】有限責(zé)任公司3-13，股份有限公司5-19

（3）董事長：一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。

董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。

【鏈接】有限責(zé)任公司：公司章程規(guī)定；國有獨資公司：國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)指定；股份有限公司：全體董事的過半數(shù)選舉

（4）會議召集

①每年至少召開1次

②臨時會議：經(jīng)1/3以上董事提議

（5）出席：董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行

【鏈接】股份有限公司：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行

（6）特別決議：--一致通過（記憶）

（1）章程的修改；（2）企業(yè)的中止、解散；

（3）注冊資本的增加、減少；（4）企業(yè)的合并、分立。

【鏈接】股份有限公司和有限責(zé)任公司的特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

2.經(jīng)營管理機構(gòu)

（1）總經(jīng)理、副總經(jīng)理可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。

（2）經(jīng)董事會聘請，董事長、副董事長、董事可以兼任合營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理或其他高級管理職務(wù)。

（3）總經(jīng)理或者副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。

（五）中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止

1.必須約定合營期限的情形：（記憶）

（1）服務(wù)性行業(yè)；

（2）從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的；

（3）從事資源勘查開發(fā)的；

（4）國家規(guī)定限制投資項目的；

（5）其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。

約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿前6個月向?qū)徟鷻C構(gòu)提出申請。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法

關(guān)于中外合作各方出資的規(guī)定

在合作期間，中外合作者一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報審查批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn)。

中外合作經(jīng)營企業(yè)利潤分配和資本回收

合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機關(guān)提出申請，由財政稅務(wù)機關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。

中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機構(gòu)

1.具有法人資格的合作企業(yè)，一般采取董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。

2.聯(lián)合管理制是不具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)常采用的管理方式。由合作各方代表組成的聯(lián)合管理機構(gòu)，是企業(yè)的最高領(lǐng)導(dǎo)和決策機構(gòu)，它有權(quán)決定企業(yè)的重大問題。

3.委托管理制是合作企業(yè)委托合作一方或中外合作者以外的第三方對合作企業(yè)進行管理，組成委托管理機構(gòu)。

四、外資企業(yè)法

（一）外資企業(yè)的概念和法律特征

外資企業(yè)是在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投入的企業(yè)。不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構(gòu)，包括子公司。

（二）外資企業(yè)的組織形式和法律地位

1.外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

2.外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。

（三）外資企業(yè)的注冊資本與出資方式

1.減資：外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。但是，因投資額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

2.出資方式：外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

（1） 以機器設(shè)備作價出資的，該機器設(shè)備應(yīng)當(dāng)是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備。該機器設(shè)備的作價不得高于同類機器設(shè)備當(dāng)時的國際市場正常價格。

（2）以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須是外國投資者自己所有。其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

3.出資期限：外國投資者可以分期繳付出資，第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。

（四）外資企業(yè)的期限、終止和清算

1.外資企業(yè)的經(jīng)營期限，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)。期滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書。

2.清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。

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